商标侵权表现形式
 

  根据《商标法》第57条的规定,商标侵权表现形式主要有以下七类:
 

  1.未经商标注册人的许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的行为。这种行为是比较典型的侵犯注册商标专用权的行为,也就是通常所说的“假冒”行为。其后果是混淆商品出处,误导消费者,损害商标注册人的合法权益和消费者的利益。
 

  2.未经商标注册人的许可,在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标,或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标,容易导致混淆的行为。这也是比较常见的侵犯注册商标专用权的行为。其后果是混淆商品出处,误导消费者,损害商标注册人的合法权益和消费者的利益。
 

  3、销售侵犯注册商标专用权的商品的行为。通常发生在流通环节,也是一种较为常见的商标侵权行为。在现实生活中,侵犯注册商标专用权的商品,有的是生产者自行销售,有的要通过他人进行销售。其后果也是混淆商品出处、侵犯注册商标专用权、损害消费者利益。
 

  4.伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的行为。“伪造”,是指没有经过他人同意或者许可,模仿他人注册商标的图样或者实物,制作出与他人注册商标标识相同的商标标识。“擅自制造”,是指没有经过他人同意或者许可,制作他人注册商标标识。销售伪造、擅自制造的注册商标标识的行为,是指采用零售、批发、内部销售等方式,出售伪造或者擅自制造的他人注册商标标识。这类行为直接侵犯了商标注册人的商标专用权。
 

  5.未经商标注册人同意,更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的行为。这类行为,在国外被称为“反向假冒”,即在商品销售活动中,消除商品上的他人商标,然后换上自己的商标,冒充自己的商品进行销售。这种行为既侵犯了商标注册人的合法权益,也侵犯了消费者的知情权,导致消费者对商品的来源产生误认。
 

  6.故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件,帮助他人实施侵犯商标专用权行为的。这类行为,主要是指故意为侵犯他人注册商标专用权的行为,提供诸如仓储、运输、邮寄、隐匿等方面的条件,从而帮助他人完成实施侵犯商标专用权的行为。
 

  7.给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为。这是一项兜底性规定,是指上述6类行为以外的其他侵犯注册商标专用权的行为。
 

  商标侵权解决途径
 

  发生商标权纠纷后,权利人有以下几种解决途径:
 

  1.与对方协商解决
 

  纠纷发生后,权利人可以及时向侵权人方发出通知,告知其停止侵权,并积极与对方进行协商,解决双方纠纷。这是最便捷、经济、省时的纠纷解决方式。
 

  2.找行业协会进行调解
 

  对于某类行业发生的侵犯权利人合法权益的行为,权利人也可以寻找该行业协会进行调解。例如,某地多家网吧播放未经权利人授权的侵权作品,权利人可以找当地的网吧协会进行调解。
 

  3.向法院提起民事诉讼
 

  经协商后,双方无法解决争端,权利人可以到法院提起民事诉讼,采用法律手段保护自己的合法权利。权利人提起诉讼要做好准备,预估诉讼风险、诉讼成本等。
 

  4.向行政管理部门举报
 

  侵害商标权的纠纷,权利人可以向侵权行为地的工商行政管理部门举报,要求行政机关对侵权行为予以查处。行政处理主要有以下特点:
 

  (1)申请使捷适用较广
 

  行政受理的门槛较刑事保护低,受理手续较刑事立案更为便捷,适用也比刑事保护更为广泛。
 

  (2)及时制止侵权行为
 

  行政部门受理后,可以对侵权人进行包括警告、责令立即停止侵权行为、没收违法所得、销毁侵夜产品、罚款等行政处罚,能够及时有效地制正侵权行为继绩,避免扩大权利人的损失。
 

  (3)对侵权人造成威慑
 

  行政处罚由行政机关作出,是行政机关对侵权人实施侵权行为的负面评价。

  处罚带有惩罚性,在一定程度上剥夺侵权人的再犯能力,并影响侵权人再次实施侵权行为时的主观过错认定及责在承担,对侵权人来说比承担民事责任更具有威胁性。
 

  (4)犯罪行为移送司法机关
 

  行政保护是处于民事保护和刑事保护之间的中等程度保护,行政保护与民事保护并行不悖,特殊情况下,行政保护可移送刑事保护。因此,权利人申请行政处理后,仍可对侵权行为提起民事诉讼,行政机关查处的严重侵犯商标权的行为,构成犯罪的,移送司法机关处理。
 

  5.向公安机关报案
 

  对于严重的侵犯商标权的行为,构成犯罪的,权利人可以向侵权行为地的公安机关报案,对侵权人进行刑事制裁。对于权利人而言,与其他救济途径相比,刑事程序主要有以下特点:
 

  (1)公权力介人,有效减轻权利人讼累
 

  商标权刑事诉讼包括公诉案件和自诉案件,其中公诉案件占绝大多数。在公诉案件中,权利人承担的诉讼权利和义务全部由国家司法机关接管。公安机关负责对犯罪进行立案调查,搜集相关证据,检察机关负责对犯罪提起公诉,追究侵权人的刑事责任,权利人不需参与诉讼过程,也不承担诉讼权利和义务,刑事诉讼有效减轻了权利人的负担。
 

  (2)打击力度大,权利人维权效果较好
 

  刑事责任作为最严厉的责任承担形式,自由刑与财产刑相结合,打击力度大、震慑力强、社会影响大,对商标权犯罪能起到较好的惩治和预防作用。通过对被告人追缴违法所得、收缴犯罪工具、判处罚金等措施,从经济上剥夺犯罪分子的再犯罪能力。通过对被告人判处拘役、有期徒刑等自由刑,不仅从时间、空间上限制了其再犯能力,更从心理上对其进行震慑。商标权的刑事保护能有效打击侵权行为,权利人维权效果较好。
 

  (3)可多重救济,权利人仍可提起民事诉讼
 

  刑事责任的承担与民事责任的承担并不冲突,公诉机关追究侵权人的刑事责任后,权利人仍有权提起民事诉讼,要求侵权人承担民事责任。因此,在刑事纠纷中,权利人可以自行选择刑事保护、民事保护双重保护,获得多重救济。
 

  商标纠纷诉讼前的准备
 

  在进行商标纠纷诉讼前,最好做好以下准备:
 

  1.分析诉讼风险
 

  诉讼风险,主要是指起诉人的诉请能杏得到法院支持,诉请能否得到实现的
 

  风险。起诉人提起诉讼,就要承担诉讼风险。起诉人的证据是否合法并充分、诉讼请求是否符合法律规定、权利是否在法律保护期限内、是否未超过诉讼时效,都影响诉讼风险的大小。即使确定诉请能够得到法院支持,也要考虑执行中的风险,如被执行人无力进行赔偿、被执行的法人已经注销等。如果诉讼风险过大,起诉人的合法权利可能得不到维护。
 

  2.预估诉讼成本
 

  在进行诉讼前,权利人应预估诉讼成本,包括时间成本和经济成本。时间成本是诉讼耗费的时间,商标权纠纷一审审理的审限为6个月,二审审限3个月,特殊情况下可以延长,如果是涉外诉讼,审限不受6个月、3个月的限制。如诉讼中涉及技术鉴定,则技术鉴定所需的时间不计算在审限内,此外,审理过程中可能会发生诉讼中止的情形,都会提高时间成本。
 

  经济成本主要包括诉讼费用及维权费用,如聘请律师的费用、购买侵权产品的费用、预缴的诉讼费、申请公证的费用、申请技术鉴定的费用、申请执行的费用等,上述费用由权利人预先缴纳,案件审理结束后,法院根据双方当事人的责任和过错确定各方当事人应承担的数额。
 

  权利人在预估诉讼成本后,要进行充分准备,避免因无法承担诉讼成本,导致诉讼无法进行或承担不利后果。
 

  3.准备诉讼材料
 

  在进行起诉前,准备好起诉材料并做好起诉准备,主要包括撰写符合法定形式的起诉状、搜集证据、保管好支出费用的发票、委托诉讼代理人等。其中侵权证据需要在起诉前搜集,尤其是涉及网络著作权的纠纷,由于网络具有开放性、交互性、实时更新性,网上的内容随意性大,稳定性小,如果不及时固定证据,证据可能会灭失,权利人将承担举证不能的法律后果。此外,从境外获得的证据要做好公证认证,外文证据要一并提供中文译本,否则将影响证据效力。
 

  商标纠纷诉讼流程
 

  一审基本流程
 

  1.诉前
 

  可以向有管辖权的法院申请:
 

  (1)诉前财产保全

  需提交申请书、申请人及被申请人的主体资格证据、被申请人的明确地址或住所地、被申请人的开户银行及账号等财产线索、有效的担保手续。

  (2)诉前证据保全

  需提交申请书、证明当事人之间存在申请人主张的民事关系(如被申请人实施了侵权行为)的初步证据及申请人和被申请人的主体资格证据。法院责令申请人提供相应的担保的,申请人应当提供有效的担保手续。

  (3)诉前行为保全

  提交申请书、申请人的权利证明、被申请人实施侵权行为的证据、申请人应提供的有效担保。
 

  2.起诉
 

  向有管辅权的法院立案庭提交以下材料:(1)诉状正本,按被告及第三人人人数提供诉状副本:(2)证据原件或经人民法院核对无异的证据复制件(3)原、被告诉讼主体资格证明。
 

  3.立案审查
 

  (1)符合立案条件的,7日内立案并通知当事人交诉讼费;(2)不符合立案条件的,7日内裁定不予受理。若对不予受理裁定不服,当事人可在10日内向上一级人民法院提出上诉。
 

  4.受理后
 

  (1)法院5日内将起诉状副本及证据副本送达对方当事人,对方当事人15日内进行答辩;(2)给予被告人30日的举证期限,通知当事人进行证据交换;(3)当事人可在法院受理后申请证据保全、财产保全。
 

  5.证据交换
 

  在法庭的主持下,双方当事人进行举证质证。
 

  6.开庭
 

  法院提前3日通知当事人开庭时间、地点,公开审理的案件提前3日进行公告。开庭审理分为以下几个基本步骤:法庭调查、法庭辩论、最后陈述、法庭调解、宣判。
 

  7.判决生效及上诉
 

  法定期限届满后,当事人未提起上诉的,判决生效,当事人应当自动履行裁判文书确定的义务,期限届满不履行义务的,另一方可向法院执行庭提出执行申请裁定可于送达之日起10日内向上级人民法院提出上诉;判决可于送达之日起15日内向上级人民法院提出上诉。上诉人向法院承办人递交上诉状,并按规定交纳上诉费,也可直接向上一级人民法院提交上诉状。

  原告在法院受理后、作出判决前,可以申请撤回起诉。原告未在规定期限内缴纳诉讼费,也不申请减免诉讼费的,视为撤回起诉。
 

  二审基本流程
 

  1.立案
 

  当事人不服一审法院判决或裁定,在法定期限内向一审法院或上级人民法院提出上诉,二审法院审查一审法院移送的上诉材料及卷宗,符合条件的予以立案,不符合条件的裁定驳回上诉人的上诉请求。
 

  2.开庭
 

  (1)案件事实基本清楚,可以不开庭审理。(2)提前3日通知当事人开庭时间、地点、承办人,公开审理的案件提前3日公告,开庭事理步骤同一审步骤。
 

  3.合议庭合议作出裁决
 

  裁决分为下列三种类型:维持原判:依法改判:撤销原判,发回重事。前两种判决是终审判决,自作出之日起生效。发回重事后,当事人对重审案件的判决、裁定,可以上诉。
 

  4.执行
 

  当事人自动履行生效裁判文书确定的义务或向一审法院申请执行。
 

  再审基本流程
 

  1.启动
 

  (1)法院自行决定

  法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定,发现确有错误,认为需要再审的,提交审判委员会讨论决定。上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现确有错误的,有权提审或者指令下级人民法院再审。

  (2)当事人申请

  在判决、裁定发生法律效力后两年内提出(两年后据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更,以及发现审判人员在审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的,自知道或者应当知道之日起三个月内提出)。向上一级人民法院提交再审申请书等材料申请再审,但不停止判决、裁定的执行。法院在收到再审申请书之日起三个月内审查,裁定再审或裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准。

  (3)检察院抗诉

  上级检察院对下级法院已生效的判决、裁定,可以提出抗诉。
 

  2.管辖
 

  (1)当事人申请再审的,由中级人民法院以上的人民法院审理。(2)最高人民法院、高级人民法院裁定再审的,由本院再审或者交其他法院再审,也可以交原审人民法院再审。(3)检察院抗诉的,接受抗诉的法院再审,也可交下级法院再审。
 

  3.程序
 

  (1)按一审程序审理(原生效判决、裁定是由一审法院作出的),所作的判决、裁定,当事人可以上诉;(2)按二审程序审理(原生效判决、裁定是由二审法院作出的或上级人民法院按照审判监督程序提审的),所作的判决、裁定不可上诉。
 

  商标近似,商品类似,以及是否造成了混淆误认的判断
 

  1.商标的近似
 

  (1)商标近似的概念
 

  2005年12月国家工商行政管理总局商标局颁布的《商标审査标准》将“商标近似”解释为商标文字的字形、读音、含义近似,商标图形的构图、着色、外观近似,或者文字和图形组合的整体排列组合方式和外观近似,立体商标的三维标志的形状和外观近似,颜色商标的颜色或者颜色组合近似,使用在同一种类或者类似商品或者服务上易使相关公众对商品或者服务来源产生误认。
 

  (2)商标近似的比对对象
 

  《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第9条明确规定,商标近似是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较。

  “被控侵权的商标”是指被控侵权人使用的,权利人认为其侵犯了自己商标权的商标,其是指被控侵权人使用在商品、商品包装或者容器以及商业交易文书或者广告宣传、展览以及其他商业活动中的,能够指示商品来源的识别性标识;

  “原告的注册商标”是指经商标局核准的,由原告持有的商标注册证载明的商标标样。由于很多注册商标权利人在实际的商业活动中有意或者无意地改变了其获得注册的商标图样,实践中经常出现在进行商标近似比对时将被控侵权商标与原告实标使用的商标比对,从而得出相同、近似或者不相同、不相近似的结论。这种比对是不正确的:当原告实际使用的商标在与原告实际注册的商标不一致时,应当以原告实际注册的商标为准,而不能以原告实际使用的商标为准。

  此外,实践中还有将被控侵权商标指示商品的包装、装潢与原告实际使用的商品包装、装潢进行比对,得出相同、近似或者不相同、不相近似结论的情形。知名商品的特有包装和装潢也属于一种商业标识。其与商标均有识别商品来源的功能。但知名商品的特有包装和装潢属于《反不正当竞争法》的范畴,而不属于《商标法》的范畴。如果原告认为被告所使用的商品包装和装潢与其并未注册为商标的商品包装和装潢相同或近似,可以通过诉讼或其他救济途径追究其不正当竞争的法律责任。如果原告商品包装和装潢已经是注册商标,则被告在相同或者类似产品上,使用与该注册商标相同或者近似的商品包装和装潢就构成商标侵权。此时应当是将被告实际使用的商品的包装和装潢与原告的注册商标标样进行比对。
 

  (3)商标近似的比对要素
 

  因为商标近似是指商标文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色,或者其各要素组合后的整体结构相似,或者其立体形状、颜色组合近似。所以,在进行商标近似的比对时,比对的要素便涉及文字的字形、读音、含义以及图形的构图和颜色,以及各种要素的组合后的整体机构等。
 

  2.类似商品或服务的判断标准
 

  类似商品,是指两个商品在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同,或者相关公众一般认为其存在特定联系、容易造成混淆的商品。类似服务,是指在服务的目的、内容、方式、对象等方面相同,或者相关公众一般认为存在特定联系、容易造成混淆的服务。商品与服务类似,是指商品和服务之间存在特定联系,容易使相关公众混淆。

  商品或服务是否类似是事实认定问题,根据“谁主张,谁举证”的举证原则,当事人应当对其关于商品类似或者不类似的主张提供证据,法官应当依据当事人提供的证据进行判断。《商标注册用商品和服务国际分类表》、《类似商品和服务区分表》可以作为判断类似商品或者服务的参考。
 

  3.混淆、误认是判断侵权的核心
 

  在判断是否侵犯商标权时应当考虑被控侵权商标的使用是否会造成相关公众的混淆、误认。商标近似是商标侵权的必要条件,因此,“混淆、误认”是判断商标侵权必须考虑的因素。

  何谓“混淆、误认”包括两种情况:一种是直接混淆,即相关公众无法区别两个来源于不同企业的商品或服务,认为被控侵权商标所标示的商品来源于商标权人;另一种是间接混淆,即认为被控侵权商标所标示的商品来源与商标权人之间存在某种特定的关系,如参股、控股、合作、许可等各种关系。在判断商标是否侵权时考虑的“混淆和误认”,包括已经造成了相关公众的混淆和误认,还包括“足以造成相关公众的混淆”,即不仅包括现实的混淆、误认,也包括混淆、误认的可能性。

  根据目前的司法实践看,混淆包括顺向混淆,又称同向混淆,也包括反向混淆。所谓顺向混淆是指相关公众认为被控侵权商标所标示的商品出自商标权人,或者与商标权人有某种关系。一般是商标权人的注册商标具有一定的商誉,被控侵权商品为了攀附这种商誉。顺向混淆考虑的是在后商标与在先商标是否会混淆。所谓反向混淆,是相对于传统的正向混淆而言的,是指在先商标是否会与在后商标发生混淆。但是如果一些实力雄厚的大公司故意使用一些小公司的商标,消费者基于对大公司主观印象以及大量的广告促销影响,通常不会将大公司的商标同小公司的商标混为一谈,却可能反过来认为小公司冒用大公司的招牌或认为小公司为大公司的子公司,进而使小公司不可能再自主地使用其商标,陷人反向混淆的陷阱。

 

  集慧商标维权诉讼服务